擅自发行股票、公司、企业债券罪

擅自发行股票、公司、企业债券罪概念定义

刑法第一百七十九条是关于擅自发行股票、公司、企业债券罪及其刑事处罚的规定。本条第一款是对擅自发行股票、公司、企业债券犯罪及其刑事处罚的规定。根据本条规定，擅自发行股票或者公司、企业债券罪有以下几个构成要件：

行为人必须实施了未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票、公司、企业债券的行为。发行股票、公司、企业债券是在企业实行公司制以后，在市场经济条件下的一种有效的集资手段。但由于面向社会公众，这种大规模的集资方式并非一家公司自己筹措资金的简单行为，而是事关广大股票、债券投资者的切身利益。因为发行股票、公司、企业债券的单位要向投资者负责。发行股票要定期付给股东红利，发行公司、企业债券要按时归还本金及其利息，这依赖于发行公司、企业生产经营管理及其经济效益的好坏，具有一定风险性，同时由于这种活动涉及面广，事关大量资金的流向，与社会金融秩序的稳定甚至社会安定密切相关。

因此，公司法对发行股票、公司债券规定了严格的条件和批准程序：股份有限公司的设立如果采用募集设立形式需向社会发行股票募集股份的，或者股份有限公司成立后需发行新股的，都必须要先报经国务院证券管理部门批准，必须由证券经营机构采取承销方式发行股票，必须公告招股说明书并制作认股书，并将募集情况报国务院证券管理部门备案或者向公司登记机关办理变更登记，并公告。

公司发行公司债券，必须报经国务院证券管理部门批准；国有独资公司发行公司债券，则必须在得到国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定，再经国务院证券管理部门批准后，才能发行公司债券。公司法的这些规定，体现了国家对发行股票、公司债券活动的严格监督和管理。本条所说的“未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票、公司、企业债券”，就是指违反了公司法关于发行股票、公司、企业债券的上述规定，未报经国务院证券管理部门的批准，擅自发行了股票、公司、企业债券。行为人是否实际上已经发行了股票、公司、企业债券，是区分罪与非罪的主要界限之一。如果不是采取发行股票、公司、企业债券的方式，而是采取其他方法非法筹集资金的，不构成本罪。

擅自发行股票、公司、企业债券罪立案量刑标准

擅自发行股票、公司、企业债券案(刑法第一百七十九条)]未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

1、发行数额在五十万元以上的;

2、虽未达到上述数额标准，但擅自发行致使三十人以上的投资者购买了股票或者公司、企业债券的;

3、不能及时清偿或者清退的;

4、其他后果严重或者有其他严重情节的情形。

擅自发行股票、公司、企业债券，必须达到数额巨大，或者造成严重后果或者有其他严重情节的，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的另一主要界限。本条对什么是“数额巨大”、“后果严重”和“其他严重情节”，没有作具体规定，可由最高人民法院、最高人民检察院根据司法实践情况作出司法解释。对于本罪的处罚，本款规定对行为人处五年以下有期徒刑或者拘役，可以并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

本条第二款是对单位犯擅自发行股票、公司、企业债券罪的处罚规定。对单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员 和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

擅自发行股票、公司、企业债券罪构成要件

客体要件

本罪所侵犯的客体是国家的证券发行管理秩序及其社会公众、法人的合法财产权益。根据《中华人民共和国公司法》的规定，凡不具备公司资格者无权发行股票和公司、企业债券;其次，即便是公司、企业要发行股票、债券，也须经由国务院证券管理部门批准。基于此，凡未经国家有关主管部门批准，(1) 擅自发行股票、公司、企业债券者，其行为显然侵犯了我国证券管理秩序和认购人(包括法人)的合法财产权益，情节严重者构成本罪。

本罪的犯罪对象是股票和公司、企业债券。所谓股票，指公司签发的证明股东所持股份的凭证;所谓债券，指公司或企业依照法定程序发行的、约定在一定期限内还本付息的有价证券。本罪的直接危害对象是证券的认购人，包括法人、非法人单位和自然人;间接危害对象包括在市场竞争大潮中与本罪行为人竞业的其他特定的或非特定(潜在的)的经济实体。

主体要件

本罪的犯罪主体，是一般主体。包括自然人和单位。所谓单位，指通过工商登记程序设立的或其他依法成立的“单位”，包括法人、非法人单位，均能成立本罪主体。

客观要件

在犯罪的客观方面，行为人务必实施了下述择一行为且达到法定后果：

第一、未经国家有关主管部门批准，而擅自发行股票。未经批准，在此包括没有报请上述法定机构批准以及虽然业已上报但未获批准两种情况。根据公司法的有关规定，股票，在我国只能由股份有限公司的发起人或股份公司本身发行。公司尚未正式设立时，由发起人发行股票。其中，凡以募集方式设立的股份有限公司，发起人认购的股份数不得少于公司股份总数的35%，其余股份须经国务院证券管理部门批准后，方能在社会公开募股。其次，股份有限公司设立后欲发行新股者，须由股东大会作出决议并报经国务院证券管理部门批准。基于此，这里所谓擅自发行股票，包括：

(1)股份有限公司发起人未经国务院证券管理机关批准擅自发行股票者;

(2)股份有限公司董事会未经国务院证券管理机关批准擅自发行股票者;

(3)其他任何单位或个人未经国务院证券管理机关批准擅自发行股票者。

第二、未经国家有关主管部门批准，而擅自发行公司、企业债券。根据公司法的规定，有资格发行公司债券的只能是：(1)股份有限公司;(2)国有独资公司;(3)两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司;(4)其他两个以上的国有投资主体设立的有限责任公司。此类公司要发行公司债券，须先由董事会制定方案，股东会作出决议(国有独资公司由国家授权投资的机构或者国家授权的部门决定)并向国务院证券管理部门报请批准后，方能发行。因而所谓擅自发行公司债券，既包括上述股份有限公司、国有独资公司和上述其他国有性质的有限责任公司未经国务院证券管理部门批准擅自发行公司债券者;也包括其他单位或个人未经国务院证券管理部门批准擅自发行公司债券者。

除上述行为外，新刑法还要求：必须发行“数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为”，才能成立本罪。意即，除实施了上述任一种或两种行为之外，行为者还必须:或是发行数额巨大、或是后果严重;抑或虽然发行数额够不上巨大、后果够不上严重，但有“其他”严重情节者，才能成立本罪。至于“数额巨大”的确定数额几何、“后果严重”或“其他严重情节”的确定涵义若何，尚待最高司法机关的有关司法解释明文释定。

主观要件

本罪的主观罪过形式是故意。有必要强调的是，虽然在本罪场合，行为人的故意往往表现为(擅自发行)行为上的故意，但刑法上的故意，主要是针对危害后果而言，而不是针对行为本身而言(实际上，过失犯罪的场合，行为人就其“行为”本身而言往往是故意的)，因而在主观不法要素上，本罪行为人不仅仅须明知其发行股票、公司债券需经国务院证券管理部门批准、而故意地未予报批、或者明知申报以后未经批准而擅自发行公司债券或股票;而且必须是明知其擅自发行股票、债券有害于社会而仍然行为者，方能构成本罪的“故意”。过失实施此类行为者不能成立本罪。

擅自发行股票、公司、企业债券罪司法解释

[相关法律]

《公司法》第七十七条 股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。第八十四条 发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送下列主要文件：

(一)批准设立公司的文件;

(二)公司章程;

(三)经营估算书;

(四)发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明;

(五)招股说明书;

(六)代收股款银行的名称及地址;

(七)承销机构名称及有关的协议。

未经国务院证券管理部l刁批准，发起人不得向社会公开募集股份。

擅自发行的股票、公司、企业债券的行为必须达到情节严重的程度，才能构成犯罪。如果情节较轻，不宜作为犯罪来认定和处理，应由证券管理部门依照《公司法》第217条和《企业债券管理条例》第26条的规定责令停止发行，退还所募资金及其利息，处以非法所募资金百分之五以下的罚款。所谓情节严重，本条原则列举为数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。至于数额巨大的标准、后果严重或者有其他严重情节具体应包括哪些情形，本条未作规定，需最高人民法院、最高人民检察院总结司法实践经验作出司法解释予以明确。我们认为，在实践中，后果严重可以理解或掌握为给擅自发行股票、公司债券购买者造成重大损失：“其他严重情节”可以理解为多次擅自发行股票、公司债券的；或者经证券主管部门给予行政和经济处罚后仍不改正，继续擅自发行股票、公司债券的。