先集体讨论后听证，这样的行政处罚有问题吗？有！

导读： 依法应当进行听证和集体讨论决定的行政处罚案件，应当在听证结束后集体讨论决定。如果先集体讨论决定后再进行听证，则剥夺当事人的听证权利，违反行政处罚法规定的先听证后处罚的法定程序，属于严重违反法定程序。

案情简介

XX整形公司位于江苏省淮安市，成立于2015年5月，经营范围为外科：整形外科，医学检验科。2018年7月，市行政审批局经审查出具《医疗广告审查证明》，准许XX整形公司发布广告。2018年8月，XX整形公司联合媒体在多处公共场合发布广告。

2019年5月，经调查，区市场监督管理局（以下简称“市监局”）以XX公司发布虚假广告为由，对其作出行政处罚决定，并处以罚款。XX整形公司对处罚决定不服，提起诉讼。

律师分析

本案听证程序前，行政机关进行集体讨论决定的处罚内容，侵害了当事人对听证程序的信赖，损害了其预期的合法性权益，将造成行政处罚听证程序的形同虚设，不具有程序的合法性、正当性。

法律规定

《行政处罚法》第三十八条规定规定，调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（三）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。

《市场监督管理行政处罚听证暂行办法》第二十九条规定，听证结束后，听证主持人应当在五个工作日内撰写听证报告，由听证主持人、听证员签名，连同听证笔录送办案机构，由其连同其他案件材料一并上报市场监督管理部门负责人。

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